Адвокат или медиатор: кто и в каких случаях поможет урегулировать спор?
Какая задача ставится перед адвокатом или юристом, когда к нему обращается клиент за оказанием юридической помощи при разрешении спора? Казалось бы, ответ очевиден: оформить претензию (или ответ на нее), подготовить документы для суда, отстоять позицию клиента и убедить судью в правоте изложенных аргументов, или, проще говоря, выиграть процесс. В большинстве случаев, именно на победу в суде направлена профессиональная юридическая работа представителя стороны в споре.
Разумеется, судебный процесс является основным, а в целом ряде случаев незаменимым механизмом разрешения споров. Однако судебное решение не всегда является залогом решения проблемы, которая стоит перед участником спора. По статистике Судебного департамента при Верховном суде РФ, абсолютное большинство решений принимается арбитражными судами в том или ином виде в интересах одной из сторон, количество мировых соглашений по спорам составляет меньше 10 % от общего количества дел, рассмотренных в арбитражных судах. Получается, что в большинстве случаев одна из сторон бизнес-спора всегда будет недовольной судебным решением, считая его необоснованным и несправедливым, «проигравший» участник дела будет стремиться избежать исполнения решения в том числе за счет обжалования, уклонения от исполнения, банкротства, перевода оборотов на другую фирму или прочими способами.
Официальная статистика Федеральной службы судебных приставов, подтверждает тезис о том, что решение суда — далеко не всегда залог успешного разрешения спора. В 2022 году общий показатель исполняемости по исполнительным производствам, возбужденным на основании судебных актов, составляет 46 %. То есть, фактически, исполняются менее половины из всех судебных решений (исполнительных листов, поступивших в ФСС), что свидетельствует о том, что не всегда юридическая помощь, направленная на победу в суде, является оптимальной защитой интереса клиента.
Кроме этого, не стоит забывать, что существуют и другие особенности судебного процесса, как основного способа урегулирования спора, которые могут не устроить участников конфликта. Взять хотя бы публичность процесса и публикацию судебных актов, т.е. факторы, которые потенциально могут причинить вред интересам бизнеса, по поводу которого стороны и вступили в конфликт.
Как же в этом случае планировать разрешение спора, скажем, с бизнес-партнером, или корпоративного конфликта, если велик шанс, что решение суда не будет исполнено по тем или иным причинам? Возможно в отдельных случаях более продуктивно ставить вопрос не о доказывании своей правоты в суде и, соответственно, вины контрагента, а о нахождении выхода из конфликта, который устроит всех участников?
При такой постановке задачи, которая может устроить всех сторон спора, может потребоваться помощь медиатора, т.е. посредника, задача которого заключается в завершении спора в интересах всех участников, а не в отстаивании позиции одной из сторон. Посредник привлекается для того, чтобы стороны, понимая, что судебный путь разрешения спора не всегда является оптимальным решением, были активно вовлечены в поиск вариантов урегулирования.
В данном контексте может быть полезен и юрист (адвокат), которому правильно будет сформулирована задача на оказание юридической помощи. Как и медиатор, юрист может сосредоточиться на нахождении устраивающего всех участников решения по делу и стараться не допустить развития событий, при которых решение по делу будут принимать не сами участники, а а третье, обличенное властью, лицо (судья).
Об этом многие забывают, но в соответствии со статьей 7 «Кодекса профессиональной этики адвоката» «Предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат заботится об устранении всего, что препятствует мировому соглашению». Таким образом, профессиональная помощь в целях мирного урегулирования конфликтов является важной составляющей адвокатской работы.
Функционал адвоката (юриста), представляющего одну из сторон в споре, органично дополняется функционалом медиатора, который целиком сосредоточен на содействии всем сторонам в урегулировании спора и выработке решения. Такое взаимодействие адвоката или юриста и медиатора в рамках процедуры медиации позволит добиться подлинной синергии усилий по урегулированию спора, так как, с одной стороны, позволит не нарушить интересы отдельных его сторон (функционал адвоката), так и, с другой стороны, добиться урегулирования спора и закончить конфликт на взаимоприемлемых для всех сторон спора условиях (функционал медиатора).
Крайне важно, что участие сторон спора в достижении согласованного решения в процедуре медиации позволит обеспечить реализуемость и исполнимость договоренностей, так как формулируются такие договоренности не в интересах какой-то одной из сторон, но, напротив, в нахождении решения принимают участие все участники конфликта, поводов для недовольства отдельных участников спора значительно меньше, следовательно и поводов для саботажа договоренностей на практике также меньше.
Есть мнение, что у юриста или адвоката с одной стороны, и у медиатора с другой, существует некий конфликт интересов, противоречие задач и целей применительно к участию в процессе разрешения спора. Это в корне неверный подход, продиктованный банальным непониманием подлинных задач, стоящих перед адвокатом или юристом при представлении интересов клиента: если представитель стороны работает над решением проблемы своего клиента и защитой его подлинных интересов, а не занят формальным участием в непредсказуемом и возможно неэффективным судебном процессе, то медиатор — это один из инструментов в распоряжении адвоката или юриста, их союзник и коллега в деле урегулирования спора.
К сожалению, возможностями найти решение спора с использованием альтернативной процедуры медиации, профессиональные судебные представители пользуются редко. В результате страдают интересы доверителей, процессуальные решения не всегда служат истинным целям сторон, страдает конфиденциальность бизнес споров, тратится излишне много времени и денег.
Моя практика медиатора показывает, именно тогда, когда адвокаты или юристы, представляющие интересы сторон, активно вовлечены в медиацию, спорные вопросы разрешаются очень эффективно и оперативно. Как во внесудебной медиации, так и в медиации по спору, уже переданному на рассмотрение арбитражного суда, при деятельном профессиональном участии представителей сторон удается урегулировать самые сложные спорные вопросы, с успехом получается распутывать большое количество встречных требований и претензий и прекращать запутанные и застарелые деловые конфликты. Главное, чтобы представители сторон помнили, что в медиации отсутствует принцип состязательности сторон, нет конкуренции позиций и ни стоит задача доказать правоту одной из сторон. Если профессиональные юристы объединят свои усилия с медиатором и направят их поиск и формулирование устраивающего стороны решения по спору, взаимодействие представителей сторон и медиатора обеспечит скорейшее урегулирование любого, даже самого сложного конфликта.
